Войти
Австралийский закон о корпорациях исторически в значительной степени заимствован из Закона Великобритании о компаниях. Его правовая структура теперь состоит из единого национального статута, Закона о корпорациях 2001. Статут находится в ведении единого национального регулирующего органа, Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям (ASIC).
Поскольку положения Закона часто можно проследить до некоторых первых законодательных актов в Соединенное Королевство, там часто упоминаются решения судов.
Хотя другие формы разрешены, основными корпоративными формами в Австралии являются государственные и частные (в Австралии так называемые частные) компании, обе из которых в основном имеют ограниченную ответственность.
После федерации в 1901 году Конституция Австралии предоставила ограниченные полномочия в отношении корпораций перед австралийским парламентом. Каждый штат имеет остаточную власть в отношении всего, что не входит в полномочия Содружества. Основные полномочия, предоставленные Содружеству, заключаются в следующем:
и
хотя законы о корпорациях в Австралии исторически внимательно следили за развитием английского права, это в основном было заботой каждого отдельного законодательного органа штата, и между штатами существовали значительные различия в законодательстве о корпорациях.
Со времен Второй мировой войны становилось все более очевидным, что законодательные различия между штатами приводили к ненужным расходам для компаний, которые действовали за пределами одного штата. Штаты и Содружество сотрудничали в формировании единого кодекса национальных компаний, который принимался в законодательном порядке в каждом июле. к 1962 году. Сложность этой схемы заключалась в том, что она не предусматривала единообразия в поправках к законодательству, а с изменениями правительства и политики законодательство каждого штата снова развивалось по отдельным направлениям. Эта попытка сложного перекрестного перехода прав между штатами, территориями и Содружеством была признана недействительной Высоким судом. В деле Strickland v Rocla Concrete Pipes Ltd (1971) было признано, что законы, в достаточной степени связанные с торговой деятельностью конституционных корпораций, являются действительными.
Вторая схема сотрудничества была согласована в 1978 году и реализована к 1982 году для устранения недостатков первой схемы. Все законы и поправки будут согласованы Советом министров и автоматически применяться в каждой юрисдикции. Эта вторая схема привела к созданию Национальной комиссии по компаниям и ценным бумагам (NCSC), предшественницы Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям.
Несмотря на улучшение первой схемы, схема 1982 года по-прежнему представляла значительные трудности, в основном из-за NCSC делегирует административные функции государственным комиссиям, но сохраняет контроль над поглощениями и политикой. Это привело к трудностям с финансированием и неэффективному корпоративному регулированию. В деле Новый Южный Уэльс против Содружества (дело о регистрации, 1990 г.) было подтверждено, что полномочия корпораций Содружества ограничиваются принятием законов в отношении компаний, которые начали торговлю, а не образованием компаний.
Содружество тогда стремилось взять на себя исключительную ответственность за закон о корпорациях в Австралии. В 2001 году была создана нынешняя договоренность после того, как штаты передали свои полномочия в отношении корпораций Содружеству.
«Корпорация» - это отдельное юридическое лицо, созданное на основании устава, предписания или законодательства. Законодательство Австралии, как и законодательство Великобритании, признает такую корпорацию, которая называется единственной корпорацией. Однако таких корпораций немного, единственная корпорация исключена из определения корпорации, установленного австралийским законодательством.
Австралийские компании регистрируются путем регистрации в Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям (ASIC). В заявке на регистрацию должно быть указано, должна ли компания быть частной компанией или публичной компанией, а также тип ответственности акционеров компании, а именно:
Наиболее распространенной формой хозяйствования в Австралии является компания с ограниченной ответственностью.
Собственным компаниям не разрешается привлекать капитал на открытых фондовых рынках, и у них не более 50 акционеров. (Ограничение на 50 акционеров может быть преодолено путем структурирования пакетов акций как совместных владений.) Они должны включать в своем названии «Собственные» или «Pty» (CA 2001, s 45A). Только публичные компании могут участвовать в общественной деятельности по сбору средств и котироваться на Австралийской фондовой бирже (ASX). Компании, зарегистрированные за пределами Австралии и желающие вести бизнес в Австралии, должны либо зарегистрировать полностью или частично дочернюю компанию в Австралии (или приобрести уже существующую компанию), либо зарегистрировать филиал в Австралии. При отсутствии особых ситуаций австралийские компании могут находиться в полной иностранной собственности, хотя один директор должен быть резидентом Австралии и иметь адрес офиса в Австралии. Собственные компании часто используются для частных предприятий или в качестве дочерних компаний публичных компаний, включая иностранные компании, а некоторые из них являются подставными компаниями для других бизнес-структур, таких как трасты или партнерства, с целью ограничения ответственности владельцев.
Если иностранная компания решает открыть филиал в Австралии, она должна быть зарегистрирована как иностранная компания в соответствии с Законом о корпорациях. Такая регистрация не создает отдельного юридического лица; скорее он создает публичную запись и регистрацию присутствия иностранной компании в Австралии.
После регистрации ASIC выдаст Сертификат регистрации для компании и номер австралийской компании (ACN), который должен указываться во всей корреспонденции и выставленных счетах. компанией. Филиалу иностранной компании ASIC выдаст Австралийский регистрационный номер органа (ARBN), который аналогичен ABN. Если компания собирается торговать, ей также потребуется номер налогового файла (TFN) из австралийского налогового управления и австралийский бизнес-номер (ABN)..
Австралийские компании должны иметь уставный капитал. Минимальное количество акционеров как для частной, так и для публичной компании с ограниченной ответственностью - один. Нет верхнего предела количества акций, которые могут быть выпущены. Порядок, которым компания распоряжается своим акционерным капиталом, строго регулируется Законом о корпорациях 2001 г..
По умолчанию акционеры имеют один голос на акцию или один голос на человека при опросе на собрании. Корпорации, зарегистрированные на Австралийской фондовой бирже, не могут отклоняться от правила «одна акция - один голос» (ASX LR 6.8). В соответствии с CA 2001 раздел 249D, директора должны созвать собрание, если члены с более чем 5% прав голоса требуют его в письменной форме с указанием решения, которое они хотят принять. CA 2001 раздел 136 (2) дает общему собранию право изменять или дополнять устав компании 75% голосов (специальное решение).
В Австралии мало политических правил пожертвования. Только в том случае, если будет установлено, что это нарушение обязанностей директора (например, директор является членом политической партии) или будет связано угнетение меньшинства (что по своей сути маловероятно), можно что-то предпринять как право компании. Не требуется предварительное одобрение пожертвований на политические объекты. Закон о выборах Содружества 1918 г. требует раскрытия информации о пожертвованиях, которые с 2006 года составили более 10 000 долларов.
Австралия имеет систему «прекращения действия » или назначенных членами попечителей пенсионных или пенсионных фондов. Начиная с Закона о стандартах пенсионного обеспечения от 1987 г., правила 13 и 15 Положений о стандартах пенсионного обеспечения (SR 1987 № 322) требовали, чтобы в схемах численностью менее 200 человек требовалось назначать равных членов попечителей или хотя бы одного кандидата в члены. Действующее законодательство - статьи 86–89.
Акционер не имеет права на получение дивидендов. После объявления окончательного дивиденда он становится долгом, подлежащим выплате компанией акционеру с даты, предусмотренной для выплаты.
Стандарты корпоративного управления - это не просто вопрос соблюдения и объяснять, и были приняты во внимание австралийскими судами при определении объема обязанностей директоров. (Они, вероятно, будут иметь такое же отношение к британской обязанности проявлять осторожность согласно статье 174 CA 2006.) В деле Комиссия по ценным бумагам и инвестициям Австралии против Рича г-н Гривз был неисполнительным директором One.Tel Ltd, и также председатель, председатель правления и председатель комитета по финансам и аудиту. Он был квалифицированным бухгалтером. Остин Дж. Считал, что совет директоров обязан иметь функционирующие комитеты по финансам и аудиту с независимыми директорами, а также соблюдать стандарты внутреннего контроля и бухгалтерского учета.
В Рекомендации 2.3 Совета по корпоративному управлению ASX говорится, что генеральный директор и председатель должны быть разделены. ASX CGCBPR 2.1 гласит, что должно быть большинство независимых директоров, а председатель должен быть независимым. Согласно ASX CGCBPR 8.1, компании должны иметь комитет по вознаграждениям, который должен возглавляться независимым директором, состоять не менее чем из трех членов и большинство из которых является независимым. Согласно ASX CGCBPR 4.2 комитет по аудиту должен состоять не менее чем из трех членов, большинство из которых должно быть независимым, и возглавляться независимым директором, не включая председателя.
В Австралии есть строгие правила, аналогичные тем, которые применяются во всем Содружестве, позволяющие снимать директоров простым большинством голосов в обычном решении. Для публичных компаний в соответствии с разделом 203D CA 2001 должно проводиться собрание с уведомлением за два месяца, на котором директор имеет право быть заслушанным. Для частных компаний (известных как «проприетарные компании» с суффиксом «Pty Ltd»), которые не предлагают акции общественности и имеют менее 50 акционеров, это правило может быть заменено другим правилом, позволяющим упростить процедуру. В [1984] 1 WLR 1202 Тайный совет сообщил, что частной компании было разрешено иметь положение, позволяющее директорам смещать других директоров. Отстранение от должности не влияет на иск директора о нарушении контракта.
Директор компании должен быть физическим лицом и быть не моложе 18 лет. Директора не обязательно должны быть гражданами Австралии. Никакой конкретной квалификации или опыта не предписывается, но другое законодательство может налагать ограничения и квалификационные требования на определенные типы компаний, например, те, которые имеют банковскую лицензию, ведут игорный бизнес и т. Д. Неотстраненный банкрот не может быть директором, но может быть сотрудник компании, а ASIC ведет список лиц, которым было запрещено выступать в качестве директора. Лицо может быть назначено в качестве номинального директора акционером, кредитором или группой интересов (по контракту или по решению собрания компании), и ожидается, что оно будет действовать в интересах назначающего лица.
A собственная компания должна иметь как минимум одного директора, который также может быть секретарем компании и / или единственным акционером. По крайней мере, один директор должен проживать в Австралии. Офис секретаря не является обязательным, но если он назначен, он должен проживать в Австралии.
A публичная компания должна иметь как минимум трех директоров (CA 2001, s 201H), из которых как минимум двое должны быть резидентами Австралии, и как минимум один секретарь, который должен быть резидентом Австралии. В случае вакансии заменяемое правило позволяет Совету директоров назначать других директоров. Однако, в отличие от Великобритании, если это произойдет, эти новые директора должны быть утверждены на следующем общем собрании. (CA 2001 s 201H (3)) Это правило можно заменить, так что компания может потребовать, чтобы все назначения производились акционерами.
Вознаграждение директоров определяется «компанией» (CA 2001, s 202A). Это правило по умолчанию или «заменяемое» правило, которое обычно заменяется. Как обычно, директора платят сами. После принятия Закона о программе экономической реформы корпоративного права 2004 года Австралия имеет необязательное право голоса для своих акционеров. Затем, в соответствии с Законом о внесении поправок в Корпорации (Улучшение подотчетности в отношении вознаграждения директоров и исполнительного руководства) 2011 года, были введены новые разделы, так что если на двух последовательных собраниях более 25% акционеров голосуют против пакета вознаграждения директоров, директора должны баллотироваться на выборах. снова через 90 дней.
Директор, получающий вознаграждение или иную выгоду от компании, рассматривается в бухгалтерских и налоговых целях как сотрудник компании.
Австралийские директора несут те же обязанности, что и в других юрисдикциях, в частности, долг лояльности и обязанность проявлять осторожность. Директора обязаны действовать в лучших интересах компании. В первую очередь определяется, что это делается в интересах акционеров, и опросы показывают, что австралийские директора более, чем в других странах, считают своей основной обязанностью создание акционерной стоимости.
Директора обязаны строго избегать конфликта интересов. Когда директора имеют какой-либо интерес в сделке (т. Е. Они выступают по обе стороны сделки, заключаемой компанией), они должны полностью раскрыть информацию в соответствии с параграфами 191–193 CA 2001. Значительное расширение законодательства Великобритании, кроме того, предусмотрены уголовные наказания в соответствии с Приложением 3 Закона 2001 года. В деле Pilmer v Duke Group Ltd (in liq) директор Duke Holdings Ltd и сотрудник Duke Group стали директором Kia Ora, горнодобывающей компании, в результате обратного поглощения. Он не смог сообщить правлению Kia Ora истинное финансовое положение Duke Group, которое оказалось хуже, чем ожидалось. Маллиган Дж. Считал, что отказ от раскрытия информации означал нарушение служебных обязанностей. Таким образом, директора двух компаний с конфликтующими интересами должны не только заявить о своей заинтересованности, но и полностью раскрыть информацию о потенциальном ущербе для компании. Когда директор желает воспользоваться возможностью, в которой корпорация может быть заинтересована, он должен получить полностью осознанное согласие совета, в противном случае такая возможность будет принадлежать компании в соответствии с CA 2001 разделами 182– 183. Существуют и другие особые обязанности, когда участники должны одобрять крупные сделки, указанные в разделах 207–230 CA 2001.
Австралийские суды разработали объективный стандарт осторожности, начиная с того момента, когда банк позволял трейдеру форекс терять деньги.. Банк предъявил иск аудиторам (Deloitte Haskins and Sells), которые не заметили этого, и аудиторы заявили, что компания допустила халатность. Апелляционный суд Нового Южного Уэльса большинством голосов постановил, что и аудиторы, и директора компаний, будь то руководители или нет, несут ответственность за неспособность осуществлять надлежащий надзор. Однако либеральное правительство ввело новый раздел 180 (2), содержащий «правило бизнес-суждения» американского стиля. Директора не могут нести ответственности, если они, по крайней мере, предприняли шаги, чтобы «осведомиться о предмете судебного решения в той степени, в которой они разумно считают это целесообразным». Я не уверен, есть ли недавний параллельный случай, но это означало бы, что директор мог бы получить отчет о разделении заднего и фронт-офисов и проигнорировать его (как в Barings), получить отчет о компенсации, предупреждающий о серьезных ошибках, и проигнорировать его. (как в случае с Уолтом Диснеем в США) или просто делегируйте обязанности вниз по цепочке управления и игнорируйте то, что происходит ниже (как в случае с Дэниелсом).
В момент банкротства CA 2001 s 588G создает тот же вид ответственности, что и в Великобритании за незаконную торговлю (Закон о несостоятельности 1986, s 214). Если директор осведомлен или должен иметь разумные основания полагать, что компания станет неплатежеспособной, и ничего не предпринимает в связи с этим, директор обязан выплатить компенсацию.
Поглощения регулируются непосредственно подробными и очень техническими правилами в главе 6 Закона о корпорациях 2001 года. Операции корпоративного контроля и реструктуризация также может регулироваться антимонопольным законодательством, иностранными инвестициями, защитой занятости и специальным законодательством о защите промышленности.
